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公司章程记载事项违法的救济

http://www.rox.com.cn 时间:2011-11-17 11:05:01来源:上海注册公司网 作者:扬辉企业 点击:

公司章程违法的救济主要是指章程记载的事项和内容违反了法律法规的强制性规定,已经或可能造成对股东或第三人利益的损害,有关当事人依法对违法章程条款进行纠正的方式和程序。实践中公司章程出现违法的情况并不鲜见,尤其是一些公司大股东利用自身的控股地位,在公司章程中作出有损中小股东利益和社会公众利益的规定,违反有关法律法规的规定。在现行的法律框架下,一旦出现这种情况,有关当事人可以通过以下方式对获得法律救济,对违法的章程进行纠正:

1、提议召开临时股东(大)会并提出修改章程的议案

(1)如果情况发生于有限责任公司,根据《公司法》第40条的规定,代表1/10以上表决权的股东,1/3以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事有权提议召开临时股东会议;股东有权向股东会提出修改公司章程的提案。如果提案依法获得股东会通过,章程违法情况就可得以纠正。

(2)如果情况发生于股份有限公司,根据《公司法》第101条和第103条的规定,董事会、监事会、单独或者合计持有公司10%以上股份的股东有权提议召开临时股东大会:单独或者合计持有公司3%以上股份的股东有权提出修改公司章程的临时提案。如果提案依法获得股东大会的通过,章程违法情况就可得以纠正。

2、向人民法院提起诉讼

《公司法》第22条和第153条规定,公司股东会或者股东大会决议内容违反法律、行政法规的无效:董事、高级管理人员违反法律、行政法规的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。由于公司章程必须要以股东(大)会决议的方式通过或修改,如果出现公司章程违法的情况,可以根据《公司法》上述规定以股东(大)会通过章程的决议违法为由来向人民法院提起诉讼,要求确认违法章程的内容无效。

3、提请证券监督管理部门确认公司章程违法并责令纠正

这一方式是针对上市公司的情况而言的。根据中国证监会2001年3月19日颁发的《上市公司检查办法》的规定,中国证监会派出机构对辖区内的上市公司实施检查,对于检查中发现问题的公司,发出限期整改通知书、要求其对存在的问题在限定期限内进行整改。因此,如果上市公司章程违法,有关当事人可以向我国证监会及其派出机构提出确认违法并纠正的请求。

我国证券市场曾经出现有关案例,如上海爱使股份有限公司(以下简称爱使公司)的章程第67条针对董事、监事提名的方式和程序,在上市公司章程指引基础上自行增加了4款限制性规定。有人认为其中的内容违反了公司法的规定,引起法律界和证券业界人士的关注和争论。针对爱使公司章程存在的向题,中国证监会就此专门发文,要求爱使公司修改章程。爱使公司于1998年10月31日召开的临时股东大会上表决通过了修改章程的议案。

4、提请工商行政管理机关确认公司章程违法并责令纠正

国务院和地方的各级工商行政管理机关是公司登记机关。作为公司登记机关,各级工商行政管理局具有对公司登记事项进行监督管理的职责,其中也应当包括对公司章程是否违法进行监督的内容。《公司登记管理条例》第20条就规定:“公司章程有违反法律、行政法规的内容的,公司登记机关有权要求公司作相应修改。”因此,如果公司章程有违反法律、行政法规情况的,有关当事人可以提请公司登记机关确认其违法,并责令公司作出纠正。

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